Владельцев ооо всё чаще привлекают к субсидиарной ответственности. номиналы не помогают

Признание ООО банкротом

Согласно ФЗ № 127 процедура банкротства может быть начата по инициативе:

• Должника.
• Кредитора.
• Органа ФНС.

Банкротство по обращению должника

В статье 9 ФЗ № 127 приведен перечень причин, когда учредитель, руководитель или иные лица, определенные в уставных документах ООО (товарищества, унитарного предприятия и т. д.), должны сами подать заявление о своей несостоятельности. Таковая обязанность может наступать если:

• При расчете с одним или несколькими кредиторами (по кредиту, за поставки сырья и т. д.) организация не сможет рассчитаться по оставшимся долгам. Например, не хватит средств, чтобы выплатить зарплату работникам.
• Учредители, или иные лица, определенные уставными документами ООО, узнав о наличии долговой ямы, приняли решение инициировать процедуру банкротства.
• Рассчитаться с кредиторами можно будет только после продажи имущества (недвижимости, инструмента, техники и т. д.), но это приведет к невозможности осуществлять свою деятельность.
• У общества наблюдаются признаки имущественной недостаточности (когда пассивы компании превышают ее реальные активы).

Предел срока подачи заявления – 1 месяц с того дня, когда руководитель (учредители и т. д.) узнали о складывающейся ситуации или должны были узнать об этом в рамках своих полномочий. Пропуск времени может угрожать тем, что привлекаемые лица оплатят из личного кармана задолженность, которая возникла из-за несвоевременной подачи заявления.

Заявить о банкротстве может как сам должник, так и кредитор

Объявление банкротства по собственной, не сторонней, инициативе дает учредителям преимущества. Так, они могут выбрать организацию, из числа сотрудников которой будет назначен арбитражный управляющий. Также, руководитель сможет остаться на своем посту до момента прекращения деятельность ООО. Но в то же время, личная инициатива в объявлении неплатежеспособности никак не повлияет на возможность наказания ответственных лиц.

Банкротство по обращению кредитора

ФЗ «О несостоятельности» определил, что подать заявление о неплатежеспособности ООО может также и конкурсный кредитор. К числу таковых относятся лица, которые предъявляют денежные требования к должнику. Когда ООО имеет перед кредиторами имущественные обязательства, или обязательства по выполнению услуг, кредиторы не считаются конкурсными.

Перед подачей иска кредитору стоит получить на руки постановление суда о наличии задолженности у ООО, иначе руководители общества имеют право оспорить как сумму обязательств, так и их наличие. Инициировать объявление несостоятельности ООО кредиторы могут если:

• Образовавшаяся задолженность равна или более трехсот тысяч рублей. В расчет берется только чистая сумма, без возможных штрафов и пени, хотя должник будет отвечать, в том числе, и за них. Если требование одного кредитора менее трехсот тысяч, можно создавать коалицию и подавать коллективное заявление.
• С момента возникновения требования прошло не менее 90 дней.

Банкротство по обращению ФНС

В отличие от кредиторов ФНС нет нужды подтверждать задолженность ООО в суде. Вместо этого налоговики могут выдать решение о взыскании средств за счет имущества, принадлежащего должнику. Спустя 30 дней после этого следует подача иска в арбитражный суд. Но ФНС обратится с заявлением о банкротстве ООО только в случае, если будет уверена в наличии у него активов (денежных средств, имущества и т. д.). Арбитражный суд, прежде всего, интересует, будет ли кому оплатить расходы, связанные с производством дела.

Снятие ответственности с должника происходит при истечении срока исковой давности

Судебная практика

Преступления в сфере управления организацией регулируются Кодексом об административных правонарушениях и Уголовным кодексом Российской Федерации. Ответственность зависит от размера финансового ущерба. Административный кодекс контролирует действия как физических, так и юридических лиц. То есть, привлечь к ответственности можно не только руководителя, но и предприятие. В особенности это правило актуально в тех случаях, когда все участники преднамеренно скрывают факт наличия финансовых проблем в организации, хоть и не имеют к ним непосредственного отношения.

Административная ответственность

Если руководитель своими действиями нанёс ущерб фирме или нарушил договорённости с клиентами, то предполагается штраф до пяти тысяч рублей. Если же имеет место целая совокупность противозаконных махинаций (например, финансовый ущерб в крупном размере, плохое качество товаров или неоднократное и грубое нарушение норм законодательства), то с руководителя могут взять штраф до тридцати тысяч и на три года лишить квалификации.

Конечно, штраф может быть и гораздо больше, всё зависит от тяжести преступления.

Уголовное наказание

Гораздо хуже дела обстоят в сфере уголовного законодательства. Бывает так, что административные правонарушения влекут за собой тяжкие последствия уголовного характера. Если преднамеренное банкротство включало в себя действия, повлекшие тяжкий финансовый, физический (в случае с экономией на качестве товара) или моральный ущерб, то оно попадает под УК РФ. Посадить в тюрьму могут и за многомиллионные махинации. Аналогичные законы действуют не только на территории РФ, но и других республик, например РБ. К экономическим преступлениям относятся:

• Подкупы;
• Отмывание денег;
• Нарушение авторских прав;
• Злоупотребление должностными полномочиями;
• Незаконная деятельность;
• Незаконная торговля;
• Фиктивное банкротство;
• Уклонения от выплат;
• Разглашение коммерческой тайны;
• Нарушение норм трудового законодательства.

Помимо этих пунктов, существуют ещё и международные стандарты экономики, ведения бизнеса или экологии, которые необходимо соблюдать. Они принимаются на межгосударственных конференциях с целью гарантии сохранения природы и здорового общества. Недобросовестные предприниматели часто нарушают эти требования с целью извлечения быстрой выгоды из некачественной работы.

Конечно, все эти преступления должны быть доказаны и фирма должна пройти через целый ряд экспертиз. Только после того, как экономические правонарушения обнаружатся, на тех, чья причастность будет доказана, будут возложены обязательства по выплатам.

Презумпция невиновности

Есть ещё один нюанс, который важно учитывать любому руководителю. В сфере экономических преступлений довольно редко встречается понятие презумпции невиновности

Директор должен сам доказать факт своей непричастности к преступлению.

Что такое неразумные и недобросовестные действия

На самом деле данные понятия размыты и имеют оценочное значение. Однако некоторые признаки недобросовестных действий могут быть налицо.

В первую очередь, это продажа товаров или оказание услуг по ценам, которые значительно уступают рыночным. Кроме того, это совершение операций с фирмами, которые имеют сомнительную репутацию («однодневки», «фиктивные компании»).

В свою очередь под неразумными действиями следует понимать халатное отношение руководства предприятия к своим непосредственным обязанностям.

В частности, директор мог принять решения без учёта информации, имеющей существенное значение при заключении контрактов или ведения текущей хозяйственной деятельности организации.

Кроме того, зная о наличие долгов, руководитель привлек кредиты на необоснованные для фирмы цели.

О неразумности может также свидетельствовать и отсутствие инициативы о начале процедуры неплатежеспособности (если предприятие уже было обременено долгами). Вывод активов перед ликвидацией также может стать основой для обоснования судебного иска.

В любом случае умысел в не погашении задолженности придётся доказывать кредитору, который все же решит получить свои средства с так называемых субсидиарных должников.

Полезно перед подачей иска изучить и массив судебной практики, причём не только районных, но и арбитражных судов.

Ведь ответчиком по делу может выступать учредитель – другая фирма или же индивидуальный предприниматель, которые входили в состав участников прекратившего существование ООО.

Субсидиарная ответственность генерального директора и участников ООО

Из формулировки п. 3.1 ст. 3 Закона «Об ООО» следует, что субсидиарная ответственность может (а не должна!) быть возложена на директора/участников исключенного из реестра ООО.

Следовательно, для возложения этой ответственности не достаточно просто исключения ООО из ЕГРЮЛ с долгами, должны быть дополнительные основания, устанавливаемые судом, а именно: недобросовестность или неразумность контролирующих лиц, по причине которой ООО не исполнило свои обязательства перед кредитором.

Итак, субсидиарная ответственность по долгам общества может быть возложена на контролирующих лиц при одновременном соблюдении двух условий.

1. Исключение недействующего ООО из реестра юридических лиц, при наличии непогашенного долга перед кредитором. Доказать это обстоятельство элементарно.
2. Наличие причинно-следственной связи между неисполнением обязательства (перед кредитором) и недобросовестным или неразумным поведением контролирующих лиц.  Вот с этим аспектом нужно разобраться подробней.

Как устанавливается недобросовестность и неразумность на практике?

В качестве неразумного (недобросовестного) поведения суды расценивают:

• непринятие мер по погашению задолженности перед кредитором «при жизни» ООО (А71-20472/2017, А53-29729/17);
• фактическое прекращение деятельности общества после прекращения полномочий контролирующих лиц (А53-29729/17);
• непринятие действий к прекращению либо отмене процедуры исключения ООО из ЕГРЮЛ. (А71-20472/2017);
• факт неисполнения обязанности руководителем юридического лица по подаче заявления о банкротстве предприятия в арбитражный суд, при наличии признаков банкротства (Апелляционное определение СК по гражданским делам Мосгорсуда от 30.01.2018 по делу №33-3879).

Наконец, есть судебные акты в которых при привлечении к субсидиарной ответственности вообще не анализируется недобросовестность и неразумность контролирующих лиц, а вывод о привлечении к ответственности вытекает просто из констатации неисполнения обязательств ООО (А60-47830/2017).

Не думаю, что это верный подход. Скорее всего, он основан на том, что ответчик вел себя пассивно и суд применил ч. 3, 3.1 ст. 70 АПК РФ.

А вот интересный пример «негативной» практики, решения в пользу контролирующего лица.

На Истца судом была возложена обязанность доказать наличие убытков, противоправность поведения ответчика и причинно-следственную связь между убытками и поведением Ответчика (А45-2887/2018). Решением суда в иске кредитора отказано, причем апелляция «засилила» указанное решение.

Следует учесть, что суд может освободить участника от ответственности ввиду того, что размер его доли в уставном капитале не позволяет принимать ключевые решения по деятельности общества, то есть участник по сути не является контролирующим лицом (подобный подход продемонстрирован в деле А53-29729/17).

Неограниченная ответственность общества с ограниченной ответственностью

Да, мы не ошиблись, в подзаголовке всё верно. Формально юридическое лицо действительно отвечает по своим обязательствам только в пределах своих активов. Однако за каждым бизнесом стоят конкретные люди. Кто несёт риски в случае провальных проектов? Как минимум, владельцы и гендиректор ООО, хотя так называемый круг лиц, контролирующих должника, шире.

Если говорить об имущественной ответственности учредителей и руководителя ООО, то она намного больше, чем размер активов компании. Называется такой вид ответственности субсидиарной, т.е. дополнительной к ответственности самого общества. Наступает она, когда активов организации недостаточно для погашения задолженности перед кредиторами.

Неспособность предприятия платить по своим долгам называется банкротством, несостоятельностью или неплатёжеспособностью. Признаками банкротства являются:

1. Невозможность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам; по оплате труда работников; других обязательных платежей, если прошло более трёх месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
2. Общая сумма требования к должнику — юридическому лицу составляет не менее трехсот тысяч рублей.

Но каким же образом банкротство ООО с долгами приводит к тому, что отвечать по этим обязательствам будет руководитель или учредитель за счёт своего личного имущества?

Для этого стоит привести краткую хронологию законодательства о несостоятельности, которое планомерно пришло к привлечению к ответственности учредителей и руководителей.

• 2002 год – принят закон «О банкротстве»;
• 2009 год – установлена ответственность контролирующих должника лиц за отсутствие или искажение бухучёта, а также за действия или бездействие, которые привели к банкротству;
• 2013 год – введена субсидиарная ответственность директора и учредителей ООО, освободиться от которой можно, только доказав отсутствие вины в доведении организации до банкротства;
• 2014 год – Гражданский кодекс РФ устанавливает имущественную ответственность генерального директора ООО перед организацией;
• 2015 год – налоговые органы получили право взыскивать недоимку с контролирующих организацию физических лиц в рамках уголовного дела;
• 2017 год – срок подачи заявления о привлечении к субсидиарной ответственности увеличен с года до трёх лет.

Банкротство ООО с долгами – это сложная юридическая процедура, которая включает в себя несколько этапов: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение.

Если в компании существует высокий риск неплатёжеспособности, то надо заранее обращаться к узкопрофильным специалистам с опытом выигранных дел. Попытки улучшить ситуацию с помощью советов из интернета или далёких от этого вопроса людей могут привести к реальным уголовным срокам для руководителей и владельцев бизнеса.

Банкротство по инициативе ФНС

Худший вариант для должника — это инициирование процедуры уполномоченными органами (прокуратурой или ФНС). Закон о банкротстве наделил ФНС особыми правами, которые позволяют обращаться с заявлением без вступившего в силу судебного акта. В отличие от обычных кредиторов, ИФНС достаточно оформить решение о взыскании задолженности за счет денежных средств или имущества налогоплательщика. А далее — спустя 30 дней ФНС подает иск в суд.

Надо заметить, что ФНС подает иск лишь в том случае, если уверена в наличии имущества у должника. Связано это с тем, что суды требуют установить факты о наличии имущества, чтобы было кому оплатить судебные издержки и работу арбитражных управляющих. Если сведений об имуществе нет, то инспекция приложит все усилия для его поиска, обратится с запросами в Росреестр, к судебным приставам, в ГИБДД и др. государственные органы. То же самое касается и субсидиарной ответственности — налоговики соберут доказательства на бенефициаров, и только тогда обратятся с иском о банкротстве.

Что делать, если привлекают к субсидиарной ответственности

Доказывать свою непричастность к банкротству фирмы придётся тому, против кого подан иск о привлечении к субсидиарной ответственности. Как только ему станет известно о возбуждении против него дела, необходимо сразу начать готовиться к самостоятельной защите.

Для этого необходимо привлечь дополнительных специалистов. В частности, можно нанять юриста и привлечь аудитора. Их экспертная оценка поможет в суде доказать невиновность.

Например, руководителя предприятия пытаются привлечь к субсидиарной ответственности за то, что проведённая им сделка принесла фирме колоссальные убытки.  То есть, он заключил договор с новым контрагентом, а тот оказался ненадёжным. В доказательство своей невиновности необходимо привести факты проверки благонадёжности нового партнёра. Например, представить суду выписку из ЕГРЮЛ или письменные запросы с ответами из других контролирующих и надзорных органов.

Защита в суде по таким делам – процесс довольно сложный, поэтому не стоит полагаться только на себя. Нужно привлечь специалистов в области права и аудита.

В каком порядке осуществляется привлечение к субсидиарной ответственности?

Этому посвящена ст. 399 ГК РФ. Здесь сказано, что привлечь к такому виду ответственности можно в следующем порядке:

Назначенный судом управляющий проводит тщательное расследование всех фактов, которые, так или иначе, имеют отношение к банкротству предприятия.
Если он выявит какие-либо факты, то может стать инициатором привлечения виновного лица к ответственности.
Для этого необходимо подать соответствующее заявление в тот же арбитражный суд, в котором рассматривается дело о банкротстве предприятия.
Если суд примет во внимание все факты, приведенные инициатором привлечения, и его не удовлетворят доказательства, приведённые другой стороной, он примет решение о привлечении. Будет выдан исполнительный лист для принудительного исполнения судебного акта.. У того, кого привлекают к ответственности, есть право на обжалование решения суда

Оно вступит в силу по истечении 10 дней после принятия судом. За это время необходимо подготовить документы для апелляции

У того, кого привлекают к ответственности, есть право на обжалование решения суда. Оно вступит в силу по истечении 10 дней после принятия судом. За это время необходимо подготовить документы для апелляции.

В какие сроки привлекают к ответственности при банкротстве юридических лиц?

Виновного работника привлекают к ответственности в те же сроки, в которые рассматривается дело о банкротстве. Дела рассматриваются одновременно.

Подавать заявления в 2021 году необходимо в арбитражный суд. Как правило, сначала подаётся иск о признании юридического лица банкротом, а потом иск о привлечении конкретных лиц к субсидиарной ответственности. Это происходит по той причине, что проводится расследование причин и обстоятельств, которые привели предприятие к финансовому краху.

Редко бывает так, что виновные выявляются сразу же, поэтому в иске о признании предприятия банкротом содержатся требования о привлечении лиц к ответственности.

Но существует такое понятие, как срок исковой давности, которого должны придерживаться участники процесса.

Понятие срока давности

Это период времени, в течение которого стороны могут заявить суду свои требования в защите их прав. В гражданском и арбитражном праве применяются общие и специальные сроки исковой давности.

В деле о банкротстве юридических лиц применяют общегражданский срок, так как в ст. 10 Закона № 127-ФЗ нет указаний на применение расширенного или специального срока. Аналогичное правило действует для привлечения бывших виновных лиц к субсидиарной ответственности.

То есть, подать иск о наказании виновных в финансовом крахе предприятия можно в течение 3 лет с того момента, как эта фирма стала банкротом. Отсчитываться этот срок начинает с момента вступления в юридическую силу судебного акта.

В ст. 61.14 Закона № 127-ФЗ сказано, что заявление о привлечении к ответственности виновных лиц может подать тот, кто имеет на это право от имени должника. Сделать это необходимо в течение 3 лет с того момента, как он узнал или должен был узнать о том, что появились основания для подачи иска.

Кроме того, этот временной период должен совпасть с 3-летним сроком с момента признания юрлица банкротом. Поэтому не нужно затягивать процесс, а подавать требования одновременно.

Субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность – это обязанность третьего лица возместить остаток задолженности, на который у основного должника не хватило денег.

Субсидиарная ответственность зачастую может возникнуть после банкротства юридического лица — должника. Поскольку основной должник в этом случае объявляется финансово несостоятельным, получить с него возмещение долгов в полном объеме кредиторам становится проблематично.

К субсидиарной ответственности сегодня привлекают в основном генерального директора (или иного единоличного исполнительного органа юридического лица — директора, совета директоров, исполнительного директора, конкурсного управляющего и председателя ликвидационной комиссии), учредителя, но могут и бухгалтера, родственников и иных аффилированных с должником лиц, которых суд признает контролирующими деятельность должника.

Сделки и решения контролирующих лиц рассматривается судом за предшествующий банкротству юридического лица трехлетний период.

Номинальный или «подставной» руководитель также привлекается к субсидиарке, даже если его непричастность к деятельности будет доказана. В ряде случаев номинальный и реальный руководитель могут разделить ответственность пополам или в иной пропорции, при условии, если «подставной» директор поможет раскрыть фактического управленца и место нахождения имущества должника.

Срок давности обращения с заявлением в суд по субсидиарной ответственности составляет 3 года с даты признания должника банкротом и 10 лет со дня совершения должником противоправного действия. (До 01.07.2017 года срок давности составлял всего один год) .

Попасть под субсидиарную ответственность можно легко, даже после увольнения из организации и даже после своей смерти. Практика сегодня — долги по субсидиарной ответственности передаются и наследнику.

И так. Ниже на простых примерах расскажем: Что такое солидарная ответственность? Чем отличается субсидиарная ответственность от солидарной ответственности? 

Субсидиарная ответственность

Субсидиарной
ответственностью называют обязанность третьего лица возместить остаток
задолженности основного должника. В отношениях участвует три стороны:

• кредитор;
• основной должник;
• дополнительный (субсидиарный) должник.

Субсидиарные
обязательства наступают в том случае, если исчерпаны все меры по взысканию
долга с основного должника. Обстоятельства, при которых учредители предприятия
несут субсидиарную ответственность за его деятельность и за действия его
директора, определяются законодательством. При этом варианте не имеет значения
размер доли, внесенной в уставной капитал.

Поправки
в законе о банкротстве и ООО

ФЗ № 488 от
28.12.16 г. внес существенные поправки в действующий закон об ООО и закон о
признании банкротства. Эти поправки сильно осложнили жизнь тем бизнесменам,
которые создавали и намеренно банкротили свои компании. Согласно принятым
поправкам, субсидиарная ответственность сохраняется на протяжении трех лет с
момента объявления о ликвидации компании.

Данный закон
направлен на защиту интересов кредиторов. Он расширяет полномочия по
взыскиванию долгов с руководства и учредителей, а также с лиц, которые
фактически контролировали работу компании.

Схема работы
с назначением «зицпредседателя» действует и в современных реалиях. Директор
может выполнять указания собственника, который официально не имеет к
деятельности компании отношения. В законе определили статус таких «подпольных
руководителей», назвав их КДЛ (контролирующим должника лицом). На них
распространили обязательства нести ответственность за деятельность директора,
которая привела к образованию долгов. Для установления роли КДЛ достаточно
свидетельских показаний в суде.

Когда
возлагается субсидиарная ответственность?

Если активы
фирмы позволяют рассчитаться со всеми обязательствами, то речи о привлечении
дополнительных должников не идет. Пока юридическое лицо не ликвидировано,
учредители отвечают лишь долей в УК и ничем больше.

А вот после признания финансовой несостоятельности юрлица
возникает возможность привлечения личных средств должников. Для возложения
субсидиарных обязательств необходимо соблюдение ряда условий:

• завершенная процедура банкротства либо получение судом заявления
  от должника о финансовой несостоятельности;
• установленный круг лиц, в реальности контролирующих деятельность
  ООО;
• наличие доказательной базы связи действий руководства и разорения
  компании.

В качестве
привлеченных лиц могут выступать:

• нанятый директор;
• учредители компании;
• любые лица, осуществляющие фактический контроль деятельности (КДЛ).

В случае
привлечения к субсидиарной ответственности руководителей предприятия и КДЛ
понятие презумпции невиновности на них не распространяется. То есть при желании
доказать свою непричастность это нужно будет делать самостоятельно.

Учредители
общества с ограниченной ответственностью будут отвечать своим имуществом по
долгам компании даже в том случае, если проведена процедура личного
банкротства. Если организатор вышел из ООО, то на него может быть возложена
обязанность погашения долгов, возникших в период его участия. Возможность
привлечения бывшего учредителя сохраняется на протяжении двух лет после его
выхода из ООО.

Основные
изменения в законе

Учредители
должны ознакомиться с изменениями, внесенными в закон об ответственности за
деятельность директора ООО:

1. Был расширен круг лиц, которых можно привлечь к погашению долгов. Помимо директора и учредителей, в него вошли КДЛ, лица, фактически контролирующие деятельность предприятия. КДЛ могут быть признаны крупные акционеры, финансовый или технический директор и любые другие субъекты, оказывающие значительное влияние на деятельность компании.
2. В статье 3 ФЗ за № 14 «Об ООО» появилось положение, позволяющее кредитору взыскать долги с директора или учредителей, если он докажет недобросовестность или неграмотность их действий. Ранее взыскание было возможно только после банкротства.
3. Кредиторы могут предъявлять требования к контролирующим лицам даже в том случае, если ООО было исключено из реестра ЕГРЮЛ.

Эти поправки
существенно повысили возможности кредиторов по возвращению задолженностей.